Субсидиарная ответственность

Кто рискует в проблемном ООО

Если у компании есть долги и не хватает денег, ответственность несут люди, которые ею управляли. Закон называет их контролирующими лицами. К ним относятся:

– директор;

– спонсоры;

– фактический владелец компании – когда доля в ООО была списана на подставное лицо или компания была открыта для разделения бизнеса и ухода от налогов;

– главный бухгалтер, бухгалтер – т.е. человек, который отвечал за распределения;

– Фиктивный директор и участник – пока они не докажут, что фигурировали только в учредительных документах, а выгоду получило другое лицо.

Именно эти лица подвергаются риску субсидиарной ответственности. Этот подход описан в статье 53.1 Гражданского кодекса, статье 61.10 Закона о банкротстве и пп. 3 и 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53.

Если виноваты несколько человек, долги выплачиваются совместно. Это означает, что кредитор обратится за исполнительным листом против наиболее платежеспособного лица и взыщет весь долг. Тот, кто выплатил все, сможет взыскать свою долю с других должников. Но самостоятельно.

Давайте сразу успокоимся: личная ответственность не возникает автоматически при наличии долгов в ООО. Человек платит только в том случае, если в компании нет денег по его вине. Вина и долги рассматриваются судом. И именно кредиторам приходится обращаться в суд.

Условия в рамках уставного капитала

Единственным условием, при котором учредитель может быть привлечен к ответственности за деятельность ООО, является признание ООО банкротом. Такая возможность предусмотрена федеральным законодательством, регулирующим тему банкротства. В этом документе говорится, что если компания становится неплатежеспособной, ее соучредители и владелец могут быть привлечены к альтернативной ответственности. Важно понимать, что она не связана с размером их доли в компании и может быть применена к их активам.

Понятие ограниченной ответственности

Многие люди, только начинающие бизнес, регистрируют компанию с ограниченной ответственностью, чтобы избежать личной ответственности при возникновении финансовых обязательств. Это связано с тем, что статья 56 Гражданского кодекса гласит, что участник, внесший долю в уставный капитал, не несет ответственности по долгам организации. Но и компания не несет ответственности за личные долги владельца. Поэтому большинство предпринимателей уверенно отвечают, что в случае долговых обязательств им придется нести ответственность в пределах внесенной доли.

Этот принцип действует, если компания работает нормально и выполняет свои финансовые обязательства. В таких обстоятельствах учредитель не может нести ответственность за оплату счетов компании. ООО действует как полностью отдельная организация, имеющая обязательства перед своими кредиторами. Это создает ложное впечатление об отсутствии финансового риска для промоутера.

Однако все меняется, когда ООО прекращает свое существование, объявляя себя банкротом. В этом случае участники могут быть привлечены к ответственности по своим финансовым обязательствам. Но для этого кредиторы должны доказать, что действия учредителей или нанятых ими лиц привели к банкротству компании.

Статья 3 Закона N14-ФЗ гласит: в случае несостоятельности компании учредители несут ответственность, если активов компании недостаточно для покрытия финансовых обязательств.

Руководитель и учредитель в одном лице

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. Когда организацией управляет наемный генеральный директор, часть финансового риска переходит на него. Согласно статье 44 Закона об ООО, директор несет ответственность перед компанией за убытки, причиненные его виновными действиями или бездействием.

Ответственность директора ООО за долги возникает при наличии следующих предпосылок виновного действия или бездействия

• Ведение дел в ущерб интересам компании, которой он управляет, из личной заинтересованности;
• сокрытие информации о деталях сделки или неполучение согласия членов, когда такое согласие требуется;
• непринятие мер для получения информации, имеющей отношение к сделке (например, непринятие мер для подтверждения добросовестности контрагента или непринятие мер для получения лицензионных данных подрядчика, если этого требует характер работы)
• принятие решения о сделке без учета известной ему информации;
• фальсификация, потеря или кража документов компании и т.д.

В таких ситуациях акционер может предъявить директору иск о возмещении убытков. Если директор докажет, что он был скован инструкциями или требованиями владельца, что сделало бизнес нерентабельным, он не несет ответственности.

Что делать, если руководитель компании является ее владельцем? В этом случае нельзя винить недобросовестного наемного менеджера. Неоплаченные долги требуют от единоличного органа принятия всех мер для их погашения, даже если владелец является единственным держателем и, на первый взгляд, его действия не затрагивают ничьих интересов.

Показательным в этом смысле является решение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя было взыскано 4,5 миллиона рублей. Владея компанией, которая много лет занималась поставками тепла и воды, он выставил на аукцион право аренды объектов коммунальной инфраструктуры новой одноименной компании. В результате бывшее юридическое лицо осталось без возможности оказывать услуги и, таким образом, не смогло погасить сумму ранее взятого кредита. Суд установил, что неплатежеспособность была вызвана действиями владельца, и обязал его погасить кредит из личных средств.

Прийти к несогласию

Решением суда первой инстанции компания была признана банкротом. Кроме того, управляющий попросил арбитров привлечь к альтернативной ответственности неплатежеспособного бывшего участника компании-должника.

Управляющий утверждал, что оба бывших учредителя, пытаясь избежать ответственности за плохие экономические показатели компании, избавились от своих акций и ответственности компании. При ближайшем рассмотрении выяснилось, что активы и документы компании на самом деле не были переданы номинальному директору, а оплата по договору о продаже акций не была произведена.

Иск практикующего банкрота был удовлетворен частично – судьи взыскали только половину суммы, заявленной истцом. И апелляционные арбитры встали на сторону ответчика (постановление от 19.06.2013, дело A56-41166/2010). Кассационные судьи пришли к выводу, что их коллеги приняли неверные решения, и постановили вернуть дело на повторное рассмотрение. При этом они отметили, что прежде чем делать дальнейшие выводы, необходимо ответить на два вопроса. Во-первых, имела ли неплатежеспособная компания на момент выбытия непогашенные долги перед другими кредиторами. И во-вторых, какие действия (или указания) члена ответчика привели к банкротству должника.

Когда наступает субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность возникает в двух случаях. Первый – когда компания обанкротилась, и в этом виноваты ее владельцы. Второй – когда налоговый орган исключил компанию из Единого государственного реестра юридических лиц. Эти случаи перечислены в статье 3 Закона об ООО.

ООО обанкротилось

Банкротство – когда суд официально объявляет, что долгов в ООО больше, чем денег на счетах и мебели в офисе. Банкротство наступает при наличии долгов в размере ₽300 000 и более.

Типичный сценарий банкротства выглядит следующим образом.

Налоговая служба, поставщик или арендодатель не дожидаются оплаты и получают исполнительный лист через суд. Если задолженность не погашена более трех месяцев, кредитор банкротит ООО через суд.

Суд вводит доверительного управляющего в бизнес имущества банкрота. Доверительный управляющий собирает оставшиеся деньги, продает имущество и постепенно расплачивается с налоговыми органами и кредиторами. Наконец, ООО закрывается.

Если выяснится, что в банкротстве виновато контролирующее лицо, его или ее заставят выплатить кредиторам больше. Для этого будет создан отдельный суд.

Вот случаи, предусмотренные статьями 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, когда директор или владелец компании признается виновным:

• деньги были выведены из компании, активы переписаны;
• У ООО нет бухгалтерских документов или данные в них искажены;
• половина долгов – это налоги и штрафы, то есть денег не хватает на поставщиков и зарплату;
• директор знал о непосильном долге, но не подал заявление о банкротстве;
• компания сменила адрес и скрывалась от контрагентов.Пример: Учредители были вынуждены оплачивать долги обанкротившейся компании

  ООО с двумя учредителями не выплатило подрядчику ₽ 3 700 000. Подрядчик подал в суд, получил исполнительный лист и подал заявление о банкротстве. Оказалось, что у ООО ничего нет.

  Исполнитель просил суд привлечь учредителей к субсидиарной ответственности. Выяснилось, что учредители сменили адрес и не сообщили об этом в налоговые органы, скрыли свои счета и перерегистрировали ООО как фиктивное предприятие. Так нельзя обращаться с долгами, нельзя разваливать бизнес. В отношении учредителей выдан исполнительный лист на ₽3 700 000 – номер дела A40-297575/2018.

Вам не придется платить за ООО, если учредитель и директор попытались все уладить. Например, они договорились о рассрочке уплаты налогов, но не выполнили условия.

ООО исключили из ЕГРЮЛ

Налоговая служба ведет реестр всех юридических лиц, он называется Единый государственный реестр юридических лиц. Если компания в течение года не использует банковские счета и не подает налоговые декларации, налоговая служба считает ее недействующей. Такие компании исключаются из реестра.

Долги, оставшиеся после ООО, переходят к директору и учредителям. Правда, для этого кредитор обращается в суд и доказывает, что компания уклоняется от уплаты. О субсидиарной ответственности в заброшенном ООО у нас есть подробная статья с советами.

Пример: ООО закрывается, а долг переводится на учредителей.

ООО задолжало ₽700 000 в рамках принудительного взыскания арендной платы. Основатели просто перестали работать через компанию и открыли индивидуальное предпринимательство. ООО было исключено из реестра как недействующее.

Арендодатель не сдался и снова взыскал ₽700 000, но уже с учредителей – дело № А65-27181/2018.

По второму кругу

Теперь судьи суда более внимательно изучили показания двух бывших учредителей, а также нового директора тонущей компании. Однако один из бывших участников не смог точно определить, где находится документация и активы компании-банкрота. Ситуацию еще больше усугубил вновь назначенный директор, который неожиданно признался, что подпись на передаточном акте была подделана и принадлежала не ему. Кроме того, он подтвердил, что не выплатил покупную цену акций компании их бывшим владельцам, но получил комиссионные за предоставление своих личных данных для регистрации нескольких юридических лиц на свое имя, включая компанию-банкрота. Указанные обстоятельства позволили сделать вывод о том, что бывшие владельцы компании нарушили требования статьи 50(2) Закона об обществах с ограниченной ответственностью и статьи 17 Закона о бухгалтерском учете, что привело к потере ценных бумаг компании.

Ответственность руководителя за деятельность ООО

Ранее мы говорили только о субсидиарной ответственности учредителя, но ведь зачастую он является и директором своей организации. В этом случае ответственность учредителя и директора касается одного и того же лица.

К особенностям субсидиарной ответственности директора относятся:

1. Несоблюдение или нарушение принципов добросовестности и разумности при выполнении своих функций, что приводит к появлению признаков банкротства или потере активов, которые могли бы быть использованы для удовлетворения требований кредиторов. В качестве примера можно привести директора, заключающего сделки с непроверенным контрагентом.
2. Действия или бездействие, которые существенно ухудшили положение должника после появления признаков неплатежеспособности.
3. Причинение значительного ущерба кредиторам путем сознательного заключения невыгодной сделки, например, по цене значительно ниже рыночной.
4. Невнесение в ЕГРЮЛ или ФРЮЛ сведений, повлиявших на процедуру банкротства.
5. Нарушение обязанности по предоставлению документации об организации должника или предоставление ложной информации, в результате чего невозможно определить
   • Основной актив должника;
   • Лица, контролирующие должника;
   • Операции, осуществленные должником;
   • Решения, принимаемые руководящими органами.

Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО может быть снижена или отменена, если он докажет, что действовал по указанию или под давлением владельцев компании. Но если директором является сам учредитель, то ссылаться на это невозможно.

Что приставы заберут у человека, а что забрать нельзя

Следствием викарной ответственности является исполнительный лист на взыскание денег с физического лица.

Pis возьмет деньги с личного счета человека. Они оставят только прожиточный минимум. Если денег недостаточно, судебные приставы накладывают арест на имущество. Он будет продан на аукционе, и кредитор получит деньги. Это процедура получения денег от налогоплательщика или упрямого подрядчика.

Личная ответственность не означает, что человек будет ограблен вслепую. В соответствии со статьей 446 Гражданского процессуального кодекса судебным приставам запрещено прикасаться к следующему:

• единственное жилье, дом – за исключением ипотеки;
• мебель, посуда, одежда;
• профессиональное оборудование на сумму не более 110 000 ₽.
• Машины и вторые дома будут изъяты. Конечно, если они зарегистрированы на имя должника.

Три главных мифа о субсидиарной ответственности учредителей

В последнее время в СМИ много говорят и пишут об ответственности учредителя ООО. Однако некоторых владельцев бизнеса это не впечатляет, поскольку они верят в подобные мифы.

Миф 1. Случаи привлечения к субсидиарной ответственности – большая редкость, меня это точно не коснется.

Следует признать, что инструмент субсидиарной ответственности был введен только в 2009 году, и первоначально было мало случаев привлечения директоров и учредителей к ответственности по долгам ООО. Но с 2015 года эта практика показала значительный рост.

Как видно из диаграммы, наибольшее количество заявок (1 621) было подано во втором квартале 2019 года. Если сопоставить эти цифры со статистикой по банкротству компаний (за тот же период 3 146 организаций), то окажется, что она достигает 52%. Это означает, что в каждой второй ситуации банкротства кредиторы пытаются привлечь к субсидиарной ответственности тех, кто связан с организацией-должником.

Более того, в недавнем решении 306-ES14-2206 (17) от 03 июля 2019 года Верховный суд рассмотрел дело, в котором конкурсный управляющий не подал ходатайство о привлечении контролирующих должника лиц к заместительной ответственности, поскольку не видел для этого оснований. Суд постановил, что такое бездействие доверительного управляющего нарушает имущественные права кредиторов.

Таким образом, Верховный суд фактически обязал управляющего устанавливать викарную ответственность во всех делах о банкротстве. Есть ли для этого основания – решать суду. Таким образом, в случае банкротства компании, весьма вероятно, что к ответственности будут привлечены лица, контролирующие должника. Кто они? Пойдем дальше.

Миф 2. Я вообще не имею никакого формального отношения к этому ООО. Какие ко мне могут быть претензии?

Даже если вы не указаны в качестве руководителя или в списке партнеров компании, суд может рассматривать вас как бенефициара или контролирующее лицо должника (CPL). Под должником в данном случае понимается организация-банкрот, а лицом, которое могло отдать распоряжение о совершении определенного действия, считается лицо, контролирующее его.

Статья 61.10 Закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 определяет признаки таких лиц:

• родственные, близкие, имущественные или служебные отношения с руководителем или членами органов управления должника;
• наличие полномочий на совершение сделок от имени должника в силу доверенности, акта или иных конкретных полномочий;
• Злоупотребление положением (например, занятие должности главного бухгалтера, финансового директора или любой другой должности, дающей право голоса в действиях должника);
• Принуждение руководителя должника или членов органов управления должника, либо иное оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника.

Последнее определение “оказание определяющего влияния на руководителя должника или членов руководящих органов должника” может охватывать широкий спектр ситуаций.

Далее в статье говорится, что, пока не доказано обратное, лицо, контролирующее должника, считается

1. директор или управляющая организация, член исполнительного органа, ликвидатор, член ликвидационной комиссии;
2. Участник, который один или совместно с заинтересованными лицами владел более чем половиной уставного капитала ООО или более чем половиной голосов на общем собрании участников юридического лица либо имел право назначать (избирать) председателя совета директоров должника
3. Тот, кто извлек выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в части 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. т.е. руководителей организации.

Как мы видим, это последнее определение также является очень общим. Но, что самое главное, арбитражный суд может признать лицо КФЛ и по другим основаниям, не указанным в законе. Например, в письме ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-18/16148@ указано, что таким основанием могут быть любые неформальные личные отношения.

Арбитражные суды уже научились распутывать сложные цепочки между бенефициарным владельцем и организацией-должником. Соответственно, не обязательно быть официальным директором или учредителем для того, чтобы нести викарную ответственность по долгам ООО.

Например, в деле A33-1677-3/2013 конечный бенефициар (лицо, которое прямо или косвенно владеет организацией или оказывает значительное влияние на принятие решений) был признан субсидиарно ответственным. Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 июня 2018 года Абазехова Х.Х. обязали выплатить 8 229 091 182 рубля налоговой задолженности, несмотря на то, что он не являлся ни учредителем, ни директором организации-должника.

Признание организации банкротом

Учредители и руководители должны соблюдать закон, чтобы избежать банкротства. Иногда этого невозможно избежать. Процедура банкротства может быть инициирована как самими учредителями, так и Федеральной налоговой службой и кредиторами.

Федеральная налоговая служба

Во многих случаях процедура банкротства инициируется Федеральной налоговой службой. Федеральная налоговая служба может подать в суд, если у организации есть задолженность перед контрагентами и государством в размере 300 000 рублей.

Кредитные организации

Компания заключает кредитный договор с кредитными учреждениями. Если условия договора нарушены, банк выставляет компании претензию. Если компания не погашает долг в оговоренный срок, кредитная организация подает иск в суд с указанием суммы долга, процентов и штрафов. Если компания не выплачивает долг более трех месяцев, банк может инициировать в отношении нее процедуру банкротства.

Долги по налогам

Федеральная налоговая служба России может похвастаться высокой собираемостью налогов. Мы не будем сейчас обсуждать законность методов работы налоговых органов, необходимо лишь признать, что с ними невозможно шутить. С частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации платежей, в то время как сумма долга свыше 300 000 рублей уже является критической для бюджета.

Ответственность учредителя за долги юридического лица перед государством также определена законом.

Статья 49 Постановления о налогах: “Если средств ликвидируемой организации недостаточно для полного исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, оставшаяся задолженность должна быть погашена участниками этой организации.”

Если сумма задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения превышает три месяца, то организация находится в зоне риска. Необходимо принять все меры для погашения задолженности или объявить ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновным начальника и/или учредителей.

Попытки вывести активы из организации, чтобы избежать уплаты налоговых задолженностей, также не приведут ни к чему хорошему. Например, по делу № А07-7955/2009 Арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Компания, имея задолженность по налогам в размере 675 тысяч рублей, перевела все свои активы в другую организацию, учрежденную теми же лицами. Участники считали, что при отсутствии средств для уплаты налогов и объявлении компании банкротом, обязательства юридического лица прекращаются. Однако налоговые органы, подав судебный иск, доказали, что в недоимке виноваты владельцы компании, и взыскали долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО к ответственности за долги его компании сложнее и дольше, чем в случае с индивидуальным предпринимателем, так как процедура банкротства достаточно длительная. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился еще один инструмент взыскания долгов – в рамках уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении Верховного суда № 81-КГ14-19 от 27.01.2015 суд постановил, что руководитель и единственный собственник несет ответственность за неуплату НДС в крупном размере, и подтвердил законность взыскания с физического лица в пользу государства компенсации в размере неуплаченного налога. Это постановление, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. В свою очередь, финансист, помимо обязанности выплатить сам долг, также получает уголовный штраф.

Признаки банкротства ООО

В ходе своей деятельности ООО вступает в деловые отношения с рядом партнеров. В то же время у компании есть финансовые обязательства – перед бюджетом, сотрудниками, поставщиками. Различные сроки погашения обязательств определяются договором или законом.

Основным признаком банкротства ООО является задолженность свыше 300 тысяч рублей, срок погашения которой истек более 3 месяцев назад. В этом случае руководитель организации должника должен подать заявление в арбитражный суд.

На практике это не всегда так, потому что сумма в 300 тысяч рублей очень мала при бизнес-расчетах. Кроме того, организация может оказаться в ситуации, когда денег в данный момент нет, но они ожидаются от контрагентов. Также важно продолжать вести расчеты с кредиторами или процедуры оспаривания этого долга.

Как правило, ситуация становится безвозвратной при наличии гораздо большей задолженности, когда она достигает десятков миллионов или даже миллиардов рублей. Это суммы, которые взыскиваются в рамках деликтной ответственности.

* Здесь и далее мы используем открытую информацию из Федресурса.

Тем не менее, организации не должны допускать критических долгов до 300 000 рублей. Необходимо заранее принять меры по погашению или реструктуризации долгов и провести переговоры с кредиторами. Согласно статистике Федресурса, 78% дел о банкротстве инициируются не должником, а кредиторами, которые не получили вовремя причитающиеся им деньги.

Что касается ликвидации ООО с налоговой задолженностью, то об этом прямо говорится в статье 49 НК РФ: “Если денежных средств ликвидируемого общества недостаточно для исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов в полном объеме, оставшиеся долги должны быть погашены участниками общества”.

По каким долгам придется отвечать личными средствами

Учредитель компании будет нести ответственность в пределах своего пакета акций, если не будет доказано, что банкротство было вызвано его действиями. В противном случае некоторые виды обязательств придется погашать лично. К ним относятся:

1. Налоговые и страховые долги перед бюджетом. При банкротстве все налоговые долги должны быть закрыты. Если доля учредителя в уставном капитале недостаточна, ему придется отчитаться за свое личное имущество.
2. Долги перед кредиторами. Долги должны быть списаны, если будет доказано, что банкротство было вызвано действиями руководства. Порядок погашения задолженности определяется судом.
3. В неправомерном банкротстве. Если учредители или совет директоров злонамеренно обанкротили компанию ради личной выгоды, они будут наказаны.

Наказание за злостное банкротство может быть административным, финансовым или уголовным.

Что приставы могут забрать у учредителя, а что изымать нельзя

Если финансист признан виновным, судебные приставы могут арестовать его имущество в счет погашения долга. Однако не все можно изъять.

Судебные приставы не имеют права накладывать арест:

• Единственная квартира, дом или земельный участок. Если это не единственное имущество, оно может быть изъято, если человек не выплатил ипотеку или если его стоимость превышает общую сумму долга.
• Одежда, посуда и другие предметы, необходимые для жизни.
• Предметы, принадлежащие другим членам семьи. Вы должны предоставить доказательства. Например, чек на покупку.
• Профессиональное оборудование, стоимость которого не превышает ₽110 000.

У должника также может быть вычтен лицевой счет, оставив только расходы на проживание.

Уголовная ответственность учредителя

Основатель считается лицом, принимающим решения, или менеджером. По этой причине его/ее действия (или бездействие) могут быть расценены как наносящие ущерб компании или нарушающие закон. Даже если учредитель не руководил компанией напрямую, а действовал через наемного директора, он может быть привлечен к уголовной ответственности при наличии доказательств вины.

Это возникает при нарушении следующих статей Уголовного кодекса:

• Статья 195 “Нарушения в процедуре банкротства”. К правонарушениям по данной статье относятся сокрытие активов, непредоставление информации об активах, незаконное удовлетворение имущественных требований кредиторов, воспрепятствование работе конкурсного управляющего или временного управляющего. Наказания по этой статье варьируются в широких пределах – от штрафа в размере 100 000 рублей до лишения свободы на срок до трех лет.
• Статья 196 “Преднамеренное банкротство”. Преднамеренное банкротство квалифицируется, если учредитель совершил действия, заведомо ведущие к банкротству. Наказывается штрафом в размере 200-500 тысяч рублей, принудительными работами на срок до 5 лет или лишением свободы на срок до 6 лет.
• Статья 197 “Фиктивное банкротство”. Если учредитель заведомо ложно объявляет о банкротстве, то это наказывается штрафом в размере от 100 до 300 тысяч рублей, каторжными работами на срок до 5 лет или лишением свободы на срок до 6 лет.
• Статья 199 “Уклонение от уплаты налогов и сборов с организаций”. По этой статье учредитель может быть привлечен к ответственности как соучастник преступления (основными обвиняемыми являются руководитель компании и главный бухгалтер). Конечно, участие предпринимателя должно быть доказано.

Из вышесказанного ясно, какую ответственность несет учредитель ООО, если он захочет “обанкротить” свою компанию, не расплатившись с кредиторами. Если ликвидация компании произошла без процедуры банкротства, то учредителя не за что привлекать к ответственности.

Процедура привлечения к ответственности

Ответственность учредителя за действия директора возникает в процессе банкротства. Если ООО просто прекратит свое существование, честно выплатив все долги, никаких претензий ни к совету директоров, ни к учредителям не возникнет.

Если же долги не могут быть погашены, вступает в силу закон от 26.10.02 № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”. Этот закон подробно описывает процедуру и определяет условия привлечения к ответственности всех вовлеченных лиц – директоров, владельцев и КДК.

Если совет директоров компании своевременно не подаст заявление о несостоятельности, фискальный орган сделает это за них.

В случае финансовой несостоятельности компании в разбирательстве участвуют директор компании, учредители и лица, считающиеся бенефициарами.

Если суд установит связь между действиями (или бездействием) этих лиц и неспособностью компании выплатить свои долги, то как активы компании, так и личные активы этих лиц будут арестованы для удовлетворения требований кредиторов.

Как может повлиять самобанкротство?

Владелец предприятия может попасть под субсидиарную ответственность за действия директора или собственные ошибки, даже если он сам инициирует процедуру банкротства. Это особенно актуально, если сроки были пропущены.

Если долги невозможно погасить, лучше начать процедуру банкротства самостоятельно, не дожидаясь налоговых органов. Преимущества самобанкротства:

• Самостоятельное предъявление документов без самокопания;
• Назначение практикующего специалиста по делам о несостоятельности по вашему выбору;
• Возможность юридического блокирования требований кредиторов.

Однако даже своевременное объявление о самобанкротстве не гарантирует, что долги не придется удовлетворять из личного имущества. Если активов компании недостаточно, то субсидиарная ответственность директора и владельцев компании практически неизбежна.

Но будет гораздо хуже, если процедура банкротства будет инициирована налоговой комиссией. Налоговые органы используют любую возможность найти деньги для оплаты долгов, вплоть до ареста личного имущества и личных счетов.

Обстоятельства, при которых вина собственника признается по умолчанию

Закон предусматривает обстоятельства, при которых косвенная ответственность за действия директора возлагается на владельца компании. К ним относятся такие мероприятия, как:

• Заключение сделки по прямому указанию, согласию или настоянию собственника, при условии, что сделка причинила убытки и привела к банкротству;
• Уничтожение, потеря или повреждение бухгалтерских документов, за которые отвечал владелец бизнеса
• Действия, которые могут считаться преднамеренным банкротством.

Кроме того, она может быть вызвана нерациональной кредитной политикой, проводимой собственником, и другими ошибками, ведущими к нарушению прав собственности кредиторов.

Порядок привлечения к ответственности

Примечание: если компания обанкротится, все лица, которые контролировали компанию в своем качестве, будут нести субсидиарную ответственность. Однако исполнительный директор является первым в очереди. Ответственность может быть возложена на лиц, контролировавших ООО, только после продажи активов должника и достижения мирового соглашения с кредиторами.

Суд по делам о банкротстве должен собрать информацию о компании-банкроте и найти виновных и ответственных лиц. Суд также определяет, была ли процедура банкротства фиктивной или преднамеренной.

Если суд докажет, что контролирующие лица виновны в банкротстве компании, им придется отвечать своим личным имуществом.

Новое решение

Принимая во внимание вновь полученные доказательства и вновь исследованные документы, арбитры пришли к выводу, что бывший учредитель прекрасно осознавала характер своих действий, которые, по мнению арбитров, были направлены на прекращение правоотношений с должником, в нарушение статей 61-65 Гражданского кодекса и статьи 10(1) Закона о банкротстве. Арбитры посчитали сделки по выходу учредителя из компании недействительными в силу их фиктивного характера и, следовательно, ничтожными. Однако, несмотря на то, что юридически эти сделки были недействительны, намерение оставить компанию без активов и управления и все связанные с этим действия были вполне реальными. Напротив, вывод активов из компании, лишение компании экономического содержания и оставление юридического лица в качестве корпоративной оболочки на произвол судьбы влекут за собой привлечение учредителя к викарной ответственности, заключили арбитры.

В качестве напоминания

Субсидиарная ответственность означает, что если компания объявляется несостоятельной по вине ее акционера, акционер будет отвечать всем своим личным имуществом за непогашенные долги компании-должника.

Суд первой инстанции постановил, что ответчик, владея половиной уставного капитала компании, действительно имел возможность и влияние на решения, принимаемые советом директоров. При этом он и его сообвиняемый, который первоначально занимал должность генерального директора, совместно и согласованно вызвали утрату ценных бумаг и имущества, остановку финансово-хозяйственной деятельности компании и увеличение суммы задолженности. Следовательно, арбитры установили, что несостоятельность компании была вызвана учредителем и что последний несет ответственность в соответствии с положениями статьи 10(4) Закона о несостоятельности. Далее, в соответствии с положениями той же статьи, служители Фемиды определили размер ответственности, он составил пятьдесят процентов от неудовлетворенных требований кредиторов, то есть более пяти с половиной миллионов рублей (решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.10.2013 по делу № А56-41166/2010/з.6). Апелляция соучредителя не смогла изменить решение судей.

Солидарная ответственность

Солидарная ответственность определяется долевым участием. Все понесенные убытки распределяются между учредителями в соответствии с размером доли. Если один из акционеров не выплатил всю сумму, он несет ответственность в полном размере своей доли, а не только в той части, которая была выплачена.

По решению совета учредителей один или несколько участников в некоторых случаях могут нести дополнительную ответственность.

Как избежать субсидиарной ответственности

Чтобы избежать личной ответственности, постарайтесь погасить долги компании. Договоритесь о рассрочке, увеличьте уставный капитал за счет собственных средств, дайте ООО кредит. В суде эти действия вас оправдают. И если у вас недостаточно денег, вы должны подать заявление о банкротстве.

Нет необходимости регистрировать компанию на имя фиктивного директора, открывать новые юридические лица с похожими названиями, “терять” бухгалтерские документы и передавать активы. Кредиторы узнают об этом и сообщат в суд. Это станет основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.